“法律”仅指全国人大及其常委会制定的法律；仅“实施受限制”不等于发明本身违法；违法获取遗传资源不授权

2026-09-15 462 0

题目

12. 关于专利法第五条，以下说法正确的是？（单选）

A. 该条第一款所述“违反法律的发明创造”中的“法律”，包括由全国人民代表大会或其常务委员会，以及国务院制定和颁布的法律法规
B. 只要发明创造的产品的生产、销售或使用违反了法律，则该产品本身及其制造方法就属于违反法律的发明创造
C. 如果一项在美国完成的发明创造的完成依赖于从中国获取的某畜禽遗传资源，该遗传资源属于列入《中华人民共和国国家级畜禽遗传资源保护名录》的遗传资源，但发明人并未按照《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》的规定办理审批手续，因此，该项发明向中国申请专利时不能授予专利权
D. 如果某专利申请说明书包含了违反法律的发明创造，但该申请的权利要求中未请求保护该违反法律的发明创造，则该专利申请不违反专利法第五条第一款的规定

答案解析

正确答案：C
解析：
根据《专利法》第5条及《专利审查指南》的相关规定，逐项分析如下：
A项错误：根据《审查指南》第二部分第一章第3.1.1节的规定，专利法第5条第一款所述“法律”，是指由全国人民代表大会或者全国人民代表大会常务委员会依照立法程序制定和颁布的法律，不包括行政法规和规章。此外，审查专利申请文件时既包括权利要求书，也包括说明书及其附图、说明书摘要等全部申请文件；即便违反法律的内容仅在申请说明书中记载，该专利申请也不得授予专利权，因此A选项错误。
B项错误：根据《专利法实施细则》第10条的规定：“专利法第5条所称违反法律的发明创造，不包括仅其实施为法律所禁止的发明创造”。其含义是，如果仅仅是发明创造的生产、销售或使用受到法律的限制或约束，则不能说明该产品本身及其制造方法就属于违反法律的发明创造，因此B选项错误。
C项正确：根据《专利法》第5条第2款的规定：“对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权”。C选项中，发明人未按相关规定办理审批手续，属于违反行政法规获取或利用遗传资源，且依赖该资源完成发明，因此向中国申请专利时不能授予专利权，符合上述法条规定。
D项错误：根据《审查指南》第一部分第一章第7.2节的规定，专利法第5条的审查对象应当包括专利申请的全部内容，不仅包括权利要求书，也包括说明书及其附图、说明书摘要等全部申请文件。因此，即便违反法律的内容仅在申请说明书中记载而未在权利要求书中请求保护，该专利申请也不得授予专利权，因此D选项错误。