实用新型在授权前已撤回并生效的，不构成重复授权，发明可正常授权

2026-10-12 449 0

题目

16. 甲公司2026年1月26日就同样的发明创造提出了一项实用新型专利申请和一项发明专利申请，2026年4月28日实用新型专利申请获得授权且一直维持有效，以下哪些说法正确？（多选）

A. 无论甲公司在申请时是否就同日双申分别做出说明，都可以通过声明放弃实用新型的方式获得发明专利授权
B. 甲公司只有在申请时就同日双申分别做出说明，才可以通过声明放弃实用新型的方式获得发明专利授权
C. 甲公司在申请时作出说明的，发明专利申请经审查没有发现驳回理由，应当通知申请人在规定期限内声明放弃实用新型专利权或修改发明专利的保护范围
D. 如果在实用新型专利申请授权前，甲公司提交了撤回实用新型专利申请声明并且该撤回声明已经生效，如果该发明申请符合授予专利权的其他条件，该发明专利申请可以被授权

答案解析

正确答案：B、D
解析：
根据《专利审查指南》第二部分第三章第6.2.2节的规定，对于同一申请人同日（仅指申请日）对同样的发明创造既申请实用新型又申请发明专利的，申请时作出说明的，发明专利申请经审查没有发现驳回理由，应当通知申请人在规定期限内声明放弃实用新型专利权。申请人声明放弃的，应当作出授予发明专利权的决定，并在公告授予发明专利权时一并公告申请人放弃实用新型专利权声明。
同日双申需申请时声明：如果申请时未作出说明，则不能直接通过放弃实用新型的方式来获得发明专利授权，因此“无论是否说明都可以”的说法错误，只有在申请时作出说明才可以，该说法正确。
关于修改发明保护范围：根据2025年《专利审查指南》的新修订，删除了有关通过修改发明专利申请来获得授权的内容，因此“放弃实用新型专利权或修改发明专利的保护范围”这一表述不再适应当前规定，该说法不当选。
实用新型授权前撤回：如果在实用新型专利申请授权前，申请人提交了撤回声明并且已经生效，此时实用新型专利权尚未产生，不存在重复授权的可能性，发明申请只要符合其他授权条件即可被授权，该说法正确。